Eine einstweilige Verfügung des Kunden/Dienstberechtigten/Pflegebedürftigen auf Erzwingung der Erbringung der Pflegedienstleistung ist somit bereits generell nicht zulässig ( BVerfG , BVerfGE 22, Seiten 380 ff.; BVerfG , BVerfGE 30, Seiten 292 ff.; BVerfG , BVerfGE 47, Seiten 285 ff.; BSG , Urteil vom 12.10.1994, Az.: 6 RKa 29/93; LSG Baden-Württemberg , Urteil vom 16.07.2003, Az.: L 5 KA 3081/02; LAG Hamburg , Beschluss vom 18.07.2002, Az.: 3 Ta 18/02, u. a. in: NZA-RR 2003, Seite 104 = DB 2002, Seite 2003 = BeckRS 2002, Nr.: 30811177; LAG Frankfurt/Main , Urteil vom 19.10.1989, Az.: 3 SaGa 1120/89, u. a. in: NZA 1990, Seite 614 = BeckRS 1989, Nr.: 30888360; LAG Baden-Württemberg (Mannheim), Beschluss vom 27.01.1958, Az.: VII Ta 2/58, u. a. in: AP BGB § 611, Anspruch auf Arbeitsleistung, Nr. 5;… Müller-Glöge , MünchKomm zum BGB, 6. Aufl. 2012, § 611 BGB, Rn. 1033 f.;… Richardi/Fischinger , Staudinger, BGB-Neubearbeitung 2011, § 611 BGB, Rn. 566 ff.;… Zöller/Vollkommer , Zivilprozessordnung 30. Aufl. 2014, § 940 ZPO, Rn. 8;… Baumbach/Lauterbach/Albers/Hartmann , Zivilprozessordnung 73. Aufl. 2015, § 940 ZPO, Rn. 15 ).

Soweit es sich bei der Dienstleistung - wie hier unstreitig - um eine vertretbare Handlung handelt, scheitert der Erlass einer einstweiligen Verfügung zudem aber auch an dem fehlenden Verfügungsgrund ( LAG Hamburg , Beschluss vom 18.07.2002, Az.: 3 Ta 18/02, u. a. in: NZA-RR 2003, Seite 104 = DB 2002, Seite 2003 = BeckRS 2002, Nr.: 30811177; LAG Frankfurt/Main , Urteil vom 19.10.1989, Az.: 3 SaGa 1120/89, u. a. in: NZA 1990, Seite 614 = BeckRS 1989, Nr.: 30888360; LAG Baden-Württemberg (Mannheim), Beschluss vom 27.01.1958, Az.: VII Ta 2/58, u. a. in: AP BGB § 611, Anspruch auf Arbeitsleistung, Nr. 5;… Müller-Glöge , MünchKomm zum BGB, 6. Aufl. 2012, § 611 BGB, Rn. 1033 f.;… Richardi/Fischinger , Staudinger, BGB-Neubearbeitung 2011, § 611 BGB, Rn. 566 ff.;… Zöller/Vollkommer , Zivilprozessordnung 30. Aufl. 2014, § 940 ZPO, Rn. 8;… Baumbach/Lauterbach/Albers/Hartmann , Zivilprozessordnung 73. Aufl. 2015, § 940 ZPO, Rn. 15 ), denn eine Vollstreckung aus der Entscheidung über die einstweilige Verfügung könnte nur gemäß § 887 ZPO durchgeführt werden.

Diese kann aber auch im Rahmen eines Schadensersatzprozesses gegen den Dienstverpflichteten durchgesetzt werden, so dass eine einstweilige Verfügung auch insoweit nicht erforderlich wäre ( LAG Hamburg , Beschluss vom 18.07.2002, Az.: 3 Ta 18/02, u. a. in: NZA-RR 2003, Seite 104 = DB 2002, Seite 2003 = BeckRS 2002, Nr.: 30811177; LAG Frankfurt/Main , Urteil vom 19.10.1989, Az.: 3 SaGa 1120/89, u. a. in: NZA 1990, Seite 614 = BeckRS 1989, Nr.: 30888360; LAG Baden-Württemberg (Mannheim), Beschluss vom 27.01.1958, Az.: VII Ta 2/58, u. a. in: AP BGB § 611, Anspruch auf Arbeitsleistung, Nr. 5;… Müller-Glöge , MünchKomm zum BGB, 6. Aufl. 2012, § 611 BGB, Rn. 1033 f.;… Richardi/Fischinger , Staudinger, BGB-Neubearbeitung 2011, § 611 BGB, Rn. 566 ff.;… Zöller/Vollkommer , Zivilprozessordnung 30. Aufl. 2014, § 940 ZPO, Rn. 8;… Baumbach/Lauterbach/Albers/Hartmann , Zivilprozessordnung 73. Aufl. 2015, § 940 ZPO, Rn. 15 ).

Damit hätte die einstweilige Verfügung aber auch dann nur einen deklaratorischen Charakter, für den es jedoch auch an einem Verfügungsgrund fehlt ( LAG Hamburg , Beschluss vom 18.07.2002, Az.: 3 Ta 18/02, u. a. in: NZA-RR 2003, Seite 104 = DB 2002, Seite 2003 = BeckRS 2002, Nr.: 30811177; LAG Frankfurt/Main , Urteil vom 19.10.1989, Az.: 3 SaGa 1120/89, u. a. in: NZA 1990, Seite 614 = BeckRS 1989, Nr.: 30888360; LAG Baden-Württemberg (Mannheim), Beschluss vom 27.01.1958, Az.: VII Ta 2/58, u. a. in: AP BGB § 611, Anspruch auf Arbeitsleistung, Nr. 5;… Müller-Glöge , MünchKomm zum BGB, 6. Aufl. 2012, § 611 BGB, Rn. 1033 f.;… Richardi/Fischinger , Staudinger, BGB-Neubearbeitung 2011, § 611 BGB, Rn. 566 ff.;… Zöller/Vollkommer , Zivilprozessordnung 30. Aufl. 2014, § 940 ZPO, Rn. 8;… Baumbach/Lauterbach/Albers/Hartmann , Zivilprozessordnung 73. Aufl. 2015, § 940 ZPO, Rn. 15 ).

Für bloße deklaratorische Entscheidungen ist in dieser Verfahrensart regelmäßig kein Raum ( LAG Hamburg , Beschluss vom 18.07.2002, Az.: 3 Ta 18/02, u. a. in: NZA-RR 2003, Seite 104 = DB 2002, Seite 2003 = BeckRS 2002, Nr.: 30811177; LAG Frankfurt/Main , Urteil vom 19.10.1989, Az.: 3 SaGa 1120/89, u. a. in: NZA 1990, Seite 614 = BeckRS 1989, Nr.: 30888360; LAG Baden-Württemberg (Mannheim), Beschluss vom 27.01.1958, Az.: VII Ta 2/58, u. a. in: AP BGB § 611, Anspruch auf Arbeitsleistung, Nr. 5;… Zöller/Vollkommer , Zivilprozessordnung 30. Aufl. 2014, § 940 ZPO, Rn. 8;… Baumbach/Lauterbach/Albers/Hartmann , Zivilprozessordnung 73. Aufl. 2015, § 940 ZPO, Rn. 15 ).

Darüber hinaus ist bei einer einstweiligen Verfügung, insbesondere einer Regelungsverfügung mit teilweiser Befriedigungswirkung, zu prüfen, ob die Verfügungsklägerin nicht auch auf andere Weise eine sachgerechte, vorläufige Sicherung evtl. Ansprüche durchsetzen könnte und ob sich die zur Abwendung wesentlicher Nachteile begehrte einstweilige Regelung nicht durch andere vorbeugende Maßnahmen hätte erübrigen können ( LAG Hamburg , Beschluss vom 18.07.2002, Az.: 3 Ta 18/02, u. a. in: NZA-RR 2003, Seite 104 = DB 2002, Seite 2003 = BeckRS 2002, Nr.: 30811177; LAG Frankfurt/Main , Urteil vom 19.10.1989, Az.: 3 SaGa 1120/89, u. a. in: NZA 1990, Seite 614 = BeckRS 1989, Nr.: 30888360; LAG Baden-Württemberg (Mannheim), Beschluss vom 27.01.1958, Az.: VII Ta 2/58, u. a. in: AP BGB § 611, Anspruch auf Arbeitsleistung, Nr. 5 ).

Ein Urteil dahingehend, dass Kunden die Erbringung bestimmter Dienstleistung gegenüber Dritten durchsetzen können, ist somit bereits generell nicht zulässig ( BVerfG , BVerfGE 22, Seiten 380 ff.; BVerfG , BVerfGE 30, Seiten 292 ff.; BVerfG , BVerfGE 47, Seiten 285 ff.; BSG , Urteil vom 12.10.1994, Az.: 6 RKa 29/93; LSG Baden-Württemberg , Urteil vom 16.07.2003, Az.: L 5 KA 3081/02; LAG Hamburg , Beschluss vom 18.07.2002, Az.: 3 Ta 18/02, u.a. in: NZA-RR 2003, Seite 104 = DB 2002, Seite 2003; LAG Frankfurt/Main , Urteil vom 19.10.1989, Az.: 3 SaGa 1120/89, u.a. in: NZA 1990, Seite 614; LAG Baden-Württemberg (Mannheim), Beschluss vom 27.01.1958, Az.: VII Ta 2/58, u.a. in: AP BGB § 611, AG Brandenburg an der Havel , Urteil vom 26.11.2014, Az.: 31 C 263/14, u.a. in: NJW-RR 2015, Seiten 742 ff. = "juris" ).

Während einerseits eine einstweilige Verfügung zur Durchsetzung des Anspruchs auf Arbeitsleistung zugelassen wird, weil ihr ein "summarisches Erkenntnisverfahren" vorausgehe und sie der vorläufigen Regelung eines Zustandes diene, auch wenn die einstweilige Verfügung grundsätzlich der Sicherung der Zwangsvollstreckung diene (…so Schaub, Arbeitsrechtshandbuch, 9. Aufl. § 46 Rn. 72 mit Hinweisen auf die Rechtsprechung) oder auch eine einstweilige Verfügung des Arbeitgebers gegen den Arbeitnehmer auf Leistung der geschuldeten Dienste bei unvertretbaren Diensten zugelassen wird, wenngleich das Vollstreckungshindernis des § 888 Abs. 2 ZPO entgegen steht (…so wohl Grunsky, Arbeitsgerichtsgesetz, 7. Aufl. 1995 § 62 Rn. 20), wird eine einstweilige Verfügung des Arbeitgebers auf Erzwingung der Arbeitsleistung gerade nach neueren Auffassungen im Schrifttum, aber auch in der Rechtsprechung auch generell für unzulässig erachtet (…vgl. Germelmann/Matthes/Prütting/Müller-Glöge, a.a.O., § 62 Rn. 85;… Mün-chArbR/Heinze, 2. Aufl. 2000, § 935 Rn. 37;… Zöller/Vollkommer, Zivilprozessordnung 23. Aufl. 2002, § 940 Rn. 8 jeweils mit zahlreichen Hinweisen auf die Rechtsprechung und Literatur; vgl. auch LAG Frankfurt/M. NZA 1990, 614).